特定功能的诉讼--诉讼功能的再认识

    

特定功能的诉讼

诉讼功能的再认识

      

诉讼是最有传统的律师业务,同时业主律师的基本业务。随着社会的发展以及诉讼法律制度完善,律师诉讼业务已经由过去的法律救济,发展成为新的法律管理与控制手段。根据现行民事诉讼法的规定,我们将民商诉讼按照功能分为以下 :

     


预防性诉讼

在损害发生之前提起,有效地阻却权利被侵害的诉讼。如一部分排除妨害、消除危险的诉讼。

如:《中华人民共和国物权法》第三十五条 妨害物权或者可能妨害物权的,权利人可以请求排除妨害或者消除危险。

《合同法》第73条、第74条分别规定了债权人代位权制度和债权人撤销权制度:

第七十三条 (债权人的代位权) 因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该项债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

第七十四条 (债权人的撤销权)因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

扩张性诉讼

通过特定的诉讼,在实现权利救济的同时,实现了财产权利扩张的诉讼。如《中华人民共和国商标法》第十三条、第十四条规定的驰名商标保护过程中的司法认定。《中华人民共和国反不正当竞争法》关于知名商品名称、包装、装潢认定等都具有权利扩张功能。

保全性诉讼

通过诉讼,使自己的债权、物权权益获得保护的诉讼。如代位权、撤销权诉讼等。

《中华人民共和国物权法》第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。

权利实现诉讼

通过司法机关的特别诉讼程序实现财产利益的诉讼。如担保物权实现之诉等

《中华人民共和国物权法》第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。

抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。

抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。

权利保护诉讼

通过诉讼可以使自己既有权益获得保护的诉讼。

《中华人民共和国物权法》第一百九十三条 抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值,或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的,抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。

排除司法妨害的诉讼

通过诉讼程序,排除司法权力对自身权利妨害的诉讼,包括第三人撤销之诉,案外人再审之诉,执行异议之诉等。

《中华人民共和国民事诉讼法》

    第五十六条对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。

    对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。

前两款规定的第三人,因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理,诉讼请求成立的,应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书;诉讼请求不成立的,驳回诉讼请求。

 第二百二十七条执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

权益救济诉讼

因对方违约、他人侵权等需要司法救济而进行的诉讼。      可微信搜索公众号:明辨可微信搜索公众号:明辨

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